Публичное обсуждение проектов НПА

Прилагаем замечания к проекту Указа,
которые, по нашему мнению не повышают качество транспортно-экспедиционных услуг, а наоборот, становятся дополнительным препятствием для бизнеса без очевидной общественной пользы.

Проект Указа противоречит принципам либерализации экономики, развития конкуренции и минимизации госрегулирования (Директива №4, Декрет №7). Вместо этого вводится Единый реестр (с запретом деятельности без регистрации), новые требования к бизнесу, спец. учет логистических операций, дополнительные платежи, что увеличивает расходы на логистику, как со стороны экспедитора, так и конечного потребителя, усиливает контроль и регулирование логистической деятельности.

Дополнительные административные и финансовые издержки, которые возникнут при реализации Указа, снизят конкурентоспособность белорусских экспедиторов по отношению к иностранным, что может привести к вытеснению белорусских экспедиторов с отечественного рынка. Особенно может пострадать малый и средний белорусский бизнес за счёт повышения себестоимости оказываемых услуг, снижению конкуренции.

Требование о детальном учете и передаче большого объема коммерчески чувствительных данных (подробную информацию о клиентах и, контрагентах) повышает риски потери коммерчески значимой информации. До конца не понятны цели сбора такого объема информации, механизмы защиты и доступа. Концентрация таких данных создает предпосылки для злоупотреблений и недобросовестной конкуренции при отсутствии серьезного обоснования необходимости такого сбора.

Проектом устанавливается обязанность экспедиторов по регулярному предоставлению сведений в уполномоченные органы.

Указанная норма создает значительную административную нагрузку на субъекты хозяйствования, требует внедрения значительных дополнительных процедур учета и отчетности и повлечет рост затрат белорусских экспедиторов на содержание персонала и эксплуатацию информационных систем. Помимо этого повышается риск привлечения к ответственности за формальные нарушения сроков. При этом нет обоснования необходимости именно ежемесячного предоставления информации, отсутствует четкое описание состава и формата передаваемых данных, не определены цели использования такой информации в объеме, сопоставимом с детализацией хозяйственных операций.

Кроме того, государственный органы уже располагают информацией о грузах, экспедиторах, отправителях, получателях и маршрутах перевозок. Это позволяет контролирующему органу почерпнуть необходимую информацию из уже имеющихся баз данных.

Считаем, что данную норму необходимо заменить на агрегированную (квартальную/годовую) отчетность, либо на предоставление сведений по мотивированному запросу госорганов, либо вовсе исключить положения о предоставлении данных, содержащихся в базах данных государственных органов.

Также проект Указа (п. 2.10) требует от экспедиторов в сфере железнодорожного транспорта иметь собственные или арендованные транспортные средства. Эта норма проблематична и практически невыполнима для контейнерных перевозок, где экспедиторы используют подвижной состав различных операторов, а не свой собственный. Её распространение на контейнерные перевозки фактически отсечет от рынка значительную часть белорусских экспедиторов, специализирующихся на контейнерной логистике.

Видим возможным полностью исключить данную норму из текста проекта Указа или прямо закрепить, что она не распространяется на контейнерные перевозки.

Проект Указа предусматривает ведение отдельного учета операций. Данное требование дублирует действующие системы бухгалтерского и налогового учета, требует доработки учетных систем и бизнес-процессов и не имеет обоснованной практической необходимости.

Обращаем внимание на то, что транспортно-экспедиционные компании уже несут существенную отчетную нагрузку, регулярно подавая информацию на портал Национального банка (например, отчеты по валютным операциям), формируя электронные счета-фактуры (ЭСЧФ), а также предоставляя различные статистические отчеты. Введение дополнительного обязательного учета транспортно-экспедиционных услуг в таком объеме неизбежно отразится на их операционной деятельности и финансовом положении.

В целях оптимизации процесса отчетности и снижения необоснованной административной нагрузки на участников рынка транспортно-экспедиционных услуг, предлагаем исключить данную норму как избыточную.

Требование о раскрытии информации о клиентах и контрагентах напрямую угрожает коммерческой тайне, фактически обнажая клиентскую базу. Поскольку деловые связи и логистические цепочки являются ключевыми нематериальными активами экспедиторов, это создает высокие риски недобросовестного использования данных.

Предлагаем полностью исключить обязанности по передаче сведений о контрагентах.

Объединение в единой системе чувствительных коммерческих данных — о клиентах, перевозчиках, маршрутах и стоимости услуг — порождает серьезные риски. К ним относятся несанкционированный доступ, утечки информации, неправомерное использование данных третьими лицами и коррупционные злоупотребления. Важно подчеркнуть, что именно эта информация является основой конкурентоспособности экспедиторских компаний.

В состав передаваемой информации входят персональные данные физических лиц (представителей клиентов и контрагентов). Однако отсутствуют конкретные цели их обработки, не соблюдается принцип минимизации, и не определены механизмы разграничения доступа и защиты. Это создает значительные риски нарушения законодательства о защите персональных данных.

Полагаем, что принятие проекта в текущей редакции грозит ухудшением конкурентных позиций белорусских экспедиторов на фоне иностранных, ростом административных и операционных издержек, что приведет к инфляции и уходу малого и среднего бизнеса с рынка.

Предлагаем:

1. Исключить положения пункта 2.10 проекта Указа в части:

- обязательного регулярного предоставления детализированных сведений;

- ведения дополнительного специализированного учета;

- передачи информации о контрагентах.

2. Исключить из п. 2.10. требование к экспедиторам в сфере железнодорожного транспорта иметь собственные или арендованные транспортные средства или указать, что данная норма не распространяется на контейнерные перевозки.

3. Существенно сократить объем подлежащей сбору информации:

- ограничившись агрегированными показателями;

- исключив раскрытие коммерчески чувствительных данных.

4. Предусмотреть:

- четкие гарантии защиты информации;

- ограничение доступа к данным;

- ответственность за утечку информации.

5. Провести дополнительную оценку регулирующего воздействия с участием представителей отрасли.

Считаем, что доработанный с учетом указанных замечаний проект позволит достичь целей регулирования без создания избыточной нагрузки на бизнес и рисков для функционирования рынка транспортно-экспедиционных услуг.

В ходе изучения Проекта Указа Президента
Республики Беларусь «О совершенствовании транспортно-экспедиционной деятельности» (далее – Указ, Проект Указа) возникло несколько вопросов, которые требуют дополнительного разъяснения. В частности, хотелось бы акцентировать внимание на следующие:

1. Субъекты. Предполагается, что в государственный информационный ресурс «Единый реестр экспедиторов» (далее – реестр) будут включаться сведения об экспедиторах, зарегистрированных на территории Республики Беларусь, и (или) оказывающих (предоставляющих) транспортно-экспедиционные услуги (далее – ТЭУ) на территории Республики Беларусь (ч. 2 п. 1 Указа). Возникает вопрос – на каком основании будут оказывать (предоставлять) ТЭУ на территории Республики Беларусь экспедиторы, незарегистрированные на территории Республики Беларусь?

2. Сведения об учете. По тексту Проекта Указа ни раз упоминаются сведения об учете ТЭУ, однако отсутствует четкое и однозначное определение понятия «учет ТЭУ». Какая информация должна включаться в сведения об учете ТЭУ?

3. Поиск контрагентов. Все работники, занимающиеся поиском контрагентов для оказания (предоставления) ТЭУ, должны быть включены в реестр? То есть никто иной, кроме определенного круга лиц, внесенных в реестр, не имеет права осуществлять поиск контрагентов для оказания (предоставления) ТЭУ? Что понимается под «поиском контрагентов»: личный контакт и прямое общение с контрагентами (холодные звонки, e-mail рассылки, встречи, участие в выставках)? Или также подразумевается исследования и аналитика, без прямого общения с контрагентом (изучение рынка и целевой аудитории, анализ конкурентов и т.д.). Чем обосновывается необходимость оформления такого лица именно по основному месту работы?

4. Штат. Чем обосновывается необходимость наличия в штате юридического лица не менее двух назначенных в установленном порядке лиц, ответственных за организацию и осуществление транспортно-экспедиционной деятельности? Принимая во внимание наличие на рынке юридических лиц-экспедиторов, где трудоустроено всего два сотрудника, назначение одного ответственного лица за организацию и осуществление транспортно-экспедиционной деятельности вполне допустимо.

5. Период работы. Что понимается под периодом работы экспедитора? Экспедитору необходимо заранее (на этапе подачи заявления на включение в реестр сведений об экспедиторе) устанавливать, когда экспедитор будет осуществлять транспортно-экспедиционную деятельность, а когда нет? Периоды работы экспедиторов могут устанавливаться на весь срок действия документов, подтверждающих их соответствие требованиям, установленным Указом, однако нет порядка определения данного срока. Увольнение сотрудника может стать причиной приостановления нахождения сведений об экспедиторе в реестре (например, если в штате юридического лица всего два работника, ответственных за организацию и осуществление транспортно-экспедиционной деятельности)? Также в этой связи важно упомянуть традиционно высокий коэффициент текучести кадров среди лиц, занимающихся поиском контрагентов – внесение изменений в реестр в связи с увольнением сотрудника каждый раз будет влечь уплату государственной пошлины в размере 1 базовой величины, что является обременительным фактором.

6. Исключение ответственности. Помимо перевозчиков (юридических лиц и индивидуальных предпринимателей), на физических лиц, управляющих транспортными средствами (судами), также возлагается дополнительная обязанность по проверке наличия в реестре сведений об экспедиторе при использовании услуг экспедиторов. В случае неисполнения данной обязанности деятельность признается незаконной и запрещается. Однако в оговорке, касающейся исключения ответственности за перемещение груза, начатого до даты приостановления нахождения /исключения сведений об экспедиторе в реестре, упомянут только перевозчик, почему физическое лицо не освобождается от ответственности?

7. Сроки проверки. В какой момент перевозчик/лицо, управляющее транспортным средством (судном), обязан проверить наличие действующей записи сведений об экспедиторе в реестре? В день загрузки, но до начала движения транспортного средства с грузом?

8. Ограничение доступа к информационным системам и ресурсам. В случае приостановления нахождения/исключения сведений об экспедиторе в реестре будет также ограничиваться доступ к информационным системам и ресурсам, используемым экспедитором в Интернете для оказания (предоставления) ТЭУ на территории Республики Беларусь, а также иными владельцами информационных систем и ресурсов для распространения информации о транспортно-экспедиционных услугах, оказываемых (предоставляемых) экспедиторами на территории Республики Беларусь?

9. ЖД. Внесение изменений в части требований к экспедиторам, оказывающим ТЭУ в сфере железнодорожного транспорта, о наличии на праве собственности, аренды (безвозмездного пользования) или ином законном основании транспортных средств железнодорожного транспорта, значительно ограничивает круг лиц, которые смогут соблюсти данное требование, тоже самое касается и введения обязательного залога для Белорусской железной дороги для финансового обеспечения перевозок и рисков в размере 7500 БВ (что составляет более 110 000 долларов США на сегодняшний день), а также внесение задатка по оплате провозных платежей в размере, определяемом Белорусской железной дорогой (сейчас речь идет о сумме задатка в размере 50 000 долларов США на каждый календарный год действия договора). Стоит отметить, что транспортно-экспедиционная деятельность является по своей сути посредничеством, то есть нет необходимости в наличии какого бы то ни было транспортного средства на праве собственности, аренды (безвозмездного пользования) или ином законном основании для оказания ТЭУ. Требования о залоге, а также внесении задатка представляют собой дополнительное финансовое обязательство, существенно обременяющее экспедиторов.

В нынешнем виде некоторые положения Проекта Указа представляются не до конца конкретизированными, что может привести к неоднозначной интерпретации и затруднит их практическое применение. Учитывая значимость данного НПА для сферы ТЭУ, представляется важным детальная проработка каждого положения для достижения понимания вводимых изменений со стороны лиц, участвующих в транспортно-экспедиционной деятельности.

ПРОЕКТ предложения для включения в проект
Указа Президента Республики Беларусь «О совершенствовании транспортно‑экспедиционной деятельности»

В рамках интеграционного взаимодействия в Евразийском экономическом союзе (ЕАЭС) значительно увеличился объем перевозок и транспортно‑экспедиционных услуг, осуществляемых компаниями из государств – членов Союза.

В сложившихся условиях многие иностранные транспортные и экспедиционные компании, зарегистрированные в государствах‑партнёрах ЕАЭС, фактически осуществляют функции по организации и координации международных перевозок на территории Республики Беларусь.

На данный момент действующее законодательство Республики Беларусь не предусматривает четкого механизма, который позволял бы филиалам иностранных юридических лиц осуществлять транспортно‑экспедиционную деятельность на территории нашей страны, получать статус участника рынка и уплачивать налоги на территории Республики Беларусь в рамках реализуемой деятельности.

В результате:

налоговые органы не имеют четко сформированного порядка определения и уплаты налогов с прибыли, получаемой в Республике Беларуси в рамках деятельности филиалов иностранных юридических лиц по осуществлению транспортно‑экспедиционной деятельности;

государство теряет экономически обоснованные налоговые поступления, а бизнес - правовую определённость.

Учитывая действующие соглашения ЕАЭС о координации налоговой политики и об избежании двойного налогообложения, целесообразно создать нормативную основу, которая позволит иностранным юридическим лицам - участникам ЕАЭС - вести вспомогательную и логистическую деятельность через свои филиалы на территории Республики Беларусь с официальной регистрацией, налоговой отчётностью и включением в реестр транспортно‑экспедиционных организаций.

Предлагается дополнить проект Указа Президента Республики Беларусь «О совершенствовании транспортно‑экспедиционной деятельности» нормой, предусматривающей возможность осуществления транспортно‑экспедиционной деятельности на территории Республики Беларусь филиалами иностранных юридических лиц, зарегистрированных в государствах - членах ЕАЭС, наравне с белорусскими юридическими лицами при соблюдении установленных законодательством условий.

Варианты формулировок (предлагаемый текст правовой нормы):

1.           Пункт ___ (новый)

Иностранные юридические лица, зарегистрированные в государствах - членах Евразийского экономического союза, вправе осуществлять транспортно‑экспедиционную деятельность на территории Республики Беларусь через свои филиалы, зарегистрированные в установленном порядке на территории Республики Беларусь, при условии их включения в реестр транспортно‑экспедиционных организаций и соблюдения требований, установленных настоящим Указом и другими актами законодательства Республики Беларусь.

2.           Пункт ___ (новый)

Филиалы иностранных юридических лиц, зарегистрированных в государствах - членах ЕАЭС, могут осуществлять на территории Республики Беларусь виды деятельности, относящиеся к транспортно‑экспедиционной деятельности.

Такие филиалы подлежат включению в установленном порядке в реестр транспортно‑экспедиционных организаций, ведение которого предусмотрено настоящим Указом.

Министерство по налогам и сборам Республики Беларусь в трёхмесячный срок со дня вступления в силу настоящего Указа обеспечивает разработку и утверждение порядка налогообложения деятельности филиалов иностранных юридических лиц, осуществляющих транспортно‑экспедиционную деятельность, с учётом положений международных договоров Республики Беларусь, заключённых в рамках ЕАЭС и соглашений об избежании двойного налогообложения.

При налогообложении деятельности филиалов иностранных юридических лиц применяется принцип распределения прибыли, соотносимой с деятельностью, фактически осуществляемой на территории Республики Беларусь, исходя из выполняемых функций, задействованных активов и принимаемых рисков.

Эффекты и ожидаемые результаты включения нормы:

-           Легализация деятельности иностранных экспедиционных и транспортно‑логистических компаний в правовом поле Республики Беларусь.

-           Включение филиалов иностранных юридических лиц в реестр обеспечит их прозрачную работу, подотчётность, налоговую регистрацию и исполнение обязательств перед контрагентами и государством.

-           Разработка налогооблагаемой методики создаст единый и справедливый механизм уплаты налогов в Республике Беларусь, исключит дублирование налоговых обязательств.

В рамках обсуждения проекта Указа Президента
Республики Беларусь «О совершенствовании транспортно-экспедиционной деятельности» полагаем необходимым отметить, что предлагаемое проектом введение дополнительного регулирования, включая создание реестра экспедиторов, нуждается в дополнительном обосновании с точки зрения его практической необходимости, соразмерности и ожидаемой эффективности.

По нашему мнению, действующее законодательство Республики Беларусь в целом уже содержит правовые механизмы, позволяющие регулировать осуществление транспортно-экспедиционной деятельности, обеспечивать контроль за субъектами хозяйствования и прозрачность их деятельности. В этой связи принятие отдельного Указа в предлагаемом виде и введение реестра экспедиторов, на наш взгляд, может привести к усложнению регулирования, увеличению административной нагрузки на участников рынка и возникновению дополнительных  правоприменительных вопросов без очевидной необходимости.

Одновременно направляем замечания и предложения по отдельным положениям проекта.

1. Круг лиц, подлежащих включению в реестр.

Согласно пункту 1 проекта Указа в реестр включаются сведения об экспедиторах,  зарегистрированных на территории Республики Беларусь, и (или) оказывающих (предоставляющих) транспортно-экспедиционные услуги на территории Республики Беларусь.

Использование конструкции «и (или)» позволяет сделать вывод о распространении соответствующего требования не только на экспедиторов-резидентов Республики Беларусь, но и на экспедиторов-нерезидентов, если они оказывают услуги на территории Республики Беларусь. Вместе с тем предлагаемая редакция не определяет: правовые основания и порядок включения в реестр экспедиторов-нерезидентов; механизм взаимодействия с такими субъектами; порядок подтверждения ими соответствия установленным требованиям; меры контроля и ответственности в случае несоблюдения ими требований законодательства Республики Беларусь.

При отсутствии специального регулирования данных вопросов норма может повлечь правовую неопределенность и затруднения в правоприменительной практике.

Поэтому считаем целесообразным:

- либо конкретизировать, что в реестр включаются только экспедиторы, зарегистрированные в Республике Беларусь;

- либо предусмотреть самостоятельный, детально урегулированный порядок включения в реестр экспедиторов-нерезидентов, включая порядок представления сведений, подтверждения соответствия требованиям, а также контроля за их деятельностью.

2. О требовании предоставления залога в сфере железнодорожного транспорта.

Проектом Указа предусматривается требование о предоставлении залога при осуществлении деятельности в области железнодорожного транспорта в размере 7500 базовых величин.

Полагаем, что в предлагаемом виде данная мера носит чрезмерно обременительный характер и может негативно отразиться на условиях осуществления хозяйственной деятельности субъектами транспортно-экспедиционного рынка.

Во-первых, значительный размер залога способен привести к существенному отвлечению оборотных средств организаций, что особенно чувствительно для субъектов малого и среднего предпринимательства. Такая мера фактически повышает барьеры входа на рынок и ограничивает возможности развития добросовестной конкуренции.

Во-вторых, с учетом специфики рынка железнодорожных перевозок дополнительная финансовая нагрузка на белорусских экспедиторов может поставить их в невыгодное положение по сравнению с организациями-нерезидентами, что потенциально способно оказать отрицательное влияние на конкурентоспособность национальных участников рынка.

В-третьих, действующая договорная практика взаимодействия с Белорусской железной дорогой уже содержит правовые механизмы финансового обеспечения исполнения обязательств и покрытия соответствующих рисков. К таким механизмам относятся предварительная оплата провозных платежей и ежегодно уплачиваемый задаток.  Указанные инструменты на практике доказали свою эффективность и позволяют обеспечивать финансовую дисциплину без введения дополнительных, избыточных обременений.

Исходя из вышесказанного, считаем целесообразным:

- либо исключить требование о предоставлении дополнительного залога;

- либо существенно пересмотреть его размер;

- либо предусмотреть альтернативные способы финансового обеспечения, не создающие необоснованной нагрузки на участников рынка.

3. Проектом Указа предусматривается представление отчетности о транспортно-экспедиционных услугах.

Полагаем, что данное требование нуждается в дополнительном обосновании, поскольку в настоящее время субъекты хозяйствования уже исполняют установленную законодательством обязанность по представлению налоговой, статистической отчетности, отчетов в Национальный банк Республики Беларусь по внешнеэкономической деятельности в предусмотренные сроки и в установленном объеме.

Указанные формы отчетности содержат сведения, позволяющие оценивать: объем оказанных услуг, финансовые результаты деятельности, полноту исполнения налоговых обязательств.

При этом проект Указа не раскрывает, какие именно цели государственного регулирования не могут быть достигнуты посредством использования уже существующих форм отчетности, а также, почему имеющиеся в распоряжении государства информационные ресурсы являются недостаточными.

В отсутствие такого обоснования введение отдельной специальной отчетности может быть расценено как избыточное административное требование, влекущее дополнительную нагрузку на субъекты хозяйствования и увеличение расходов на соблюдение обязательных процедур.

С учетом изложенного предлагаем:

- исключить положение о дополнительной отчетности;

- либо конкретизировать цели ее введения, состав предоставляемых сведений, периодичность представления, а также обосновать невозможность получения соответствующей информации из действующих систем налоговой и статистической отчетности.

4. Пунктом 2.14 проекта Указа предусматривается запрет на оказание транспортно-экспедиционных услуг на основании договоров возмездного оказания услуг.

Полагаем, что данное положение требует дополнительной правовой оценки, поскольку в предложенной редакции оно может вступать в противоречие с основополагающими положениями гражданского законодательства Республики Беларусь и специального законодательства в сфере транспортно-экспедиционной деятельности.

Так, в соответствии с абзацем седьмым пункта 2 статьи 2 Гражданского кодекса Республики Беларусь одним из основных начал гражданского законодательства является свобода договора. Указанный принцип предполагает право субъектов гражданского оборота самостоятельно определять вид заключаемого договора, его условия, а также сочетать элементы различных договорных конструкций, если это не противоречит законодательству и существу обязательства.

Кроме того, статья 6 Закона Республики Беларусь от 13.06.2006 № 124-З «О транспортно-экспедиционной деятельности» предусматривает, что транспортно-экспедиционная деятельность осуществляется на основании договора транспортной экспедиции, договора об организации перевозок грузов, договора перевозки груза, договора фрахтования, договора хранения и иных договоров. Таким образом, законодатель использует открытый перечень договорных конструкций для осуществления транспортно-экспедиционной деятельности.

Также следует учитывать, что в правоприменительной практике наименование договора само по себе не является определяющим; юридическое значение имеет фактическое содержание прав и обязанностей сторон. В этой связи категоричный запрет по формальному признаку наименования договора представляется чрезмерным и недостаточно обоснованным.

С учетом изложенного, предлагаем:

- исключить пункт 2.14 проекта Указа;

- либо изложить его в редакции, исключающей прямой запрет на использование договоров возмездного оказания услуг и не противоречащей принципу свободы договора, а также статье 6 Закона Республики Беларусь «О транспортно-экспедиционной деятельности».

5. О соразмерности требований к обработке персональных данных.

Приложением 2 к проекту Указа предусматривается объем персональных данных физических лиц, подлежащих представлению и обработке, который, по нашему мнению, является чрезмерным и не в полной мере соответствует целям обработки таких данных.

В соответствии со статьей 4 Закона Республики Беларусь от 07.05.2021 № 99-З «О защите персональных данных» обработка персональных данных должна носить справедливый, соразмерный и прозрачный характер. Содержание и объем персональных данных должны соответствовать заявленным целям их обработки, а обрабатываемые персональные данные не должны быть избыточными по отношению к таким целям.

Следовательно, при нормативном закреплении перечня персональных данных должен соблюдаться принцип минимизации данных, согласно которому сбор и последующая обработка допускаются только в отношении тех сведений, без которых объективно невозможно достижение установленной законом цели.

Между тем в проекте Указа не усматривается достаточного обоснования необходимости обработки столь широкого массива персональных данных, особенно в отношение так называемых «представителей экспедитора». Отсутствие надлежащего обоснования создает риск несоразмерного вмешательства в сферу прав и законных интересов субъектов персональных данных.

Дополнительно обращаем внимание, что в условиях роста киберпреступности, количества инцидентов, связанных с неправомерным доступом к информации, а также утечек персональных данных, расширение перечня собираемых сведений объективно влечет увеличение рисков нарушения прав субъектов персональных данных и возложения дополнительных обязанностей на операторов по обеспечению защиты соответствующей информации.

С учетом изложенного, полагаем необходимым:

- пересмотреть приложение 2 к проекту Указа;

- исключить сведения, не имеющие прямого и необходимого значения для целей ведения реестра и государственного регулирования;

- привести перечень обрабатываемых персональных данных в соответствие с требованиями Закона Республики Беларусь «О защите персональных данных» в части соразмерности, достаточности и недопустимости избыточности.

1. В целях повышения доверия потребителей
к субъектам хозяйствования, осуществляющим транспортно-экспедиционную деятельность на территории Республики Беларусь, защиты имущественных интересов сторон договора транспортной экспедиции, гарантированного возмещения ущерба, причиненного исполнителями при осуществлении транспортно-экспедиционной деятельности, минимизации рисков, связанных с неплатежеспособностью экспедиторов,

предлагается дополнить п.2.4. проекта Указа «О совершенствовании транспортно-экспедиционной деятельности» требованием страхования ответственности экспедитора с определением минимально допустимых требований к размеру общего лимита ответственности. Например, страхование с общим лимитом ответственности:

- для юридических лиц – не менее 10 тысяч базовых величин;

- для индивидуальных предпринимателей – не менее 1,4 тысяч базовых величин.

2. Предлагается исключить из проекта Указа требование о внесении ежегодного платежа за нахождение сведений об экспедиторах в Реестре, т.к. указанное требование не оказывает непосредственного влияния на совершенствование транспортно-экспедиционной деятельности, но повлечет рост затрат экспедиторов.

3. Предлагается исключить из проекта Указа требование «обеспечивать включение в Реестр полных и достоверных сведений об учете транспортно-экспедиционных услуг не позднее 20-го числа месяца, следующего за отчетным», т.к. указанная норма приведет к неполному или неточному «пересечению» данных, вносимых в Реестр, с данными, предоставляемыми экспедиторами в формах статистической отчетности, регламентированными иными НПА, что спровоцирует риск оценки таких данных, как некорректных, соответственно - репутационным рискам для экспедиторов, а также риску привлечения экспедиторов к ответственности по признаку формального несоответствия информации (данных).

Проект Указа «О совершенствовании транспортно-экспедиционной
деятельности» (далее – проект Указа), содержит большое количество непронумерованных пунктов, подпунктов, абзацев в подпунктах что затрудняет его чтение и понимание.

Предлагаем:

- сделать внятную нумерацию, позволяющую правильно читать перекрестные ссылки в документе.

Формулировка п. 1 проекта Указа («Создать государственный информационный ресурс «Единый реестр экспедиторов» (далее – реестр). В Реестр включаются сведения об экспедиторах, зарегистрированных на территории Республики Беларусь, и (или) оказывающих (предоставляющих) транспортно-экспедиционные услуги на территории Республики Беларусь (далее – экспедиторы).») не содержит четкого указания на круг субъектов, подлежащих регистрации в реестре, в связи с чем возникают вопросы:

- каким образом определяется факт осуществления на территории Республики Беларусь транспортно-экспедиционных услуг?

- должны ли включаться в реестр филиалы иностранных юридических лиц (в соответствии с п. 1.6 ст. 117 НК), которым присвоен налоговый номер, но при этом они не вносятся в ЕГР. К ним невозможно применить в полной мере положения п. 2.4, 2.8, 2.10, 2.12 проекта Указа;

- должны ли включаться в реестр иностранные экспедиторы, которые оказывают услуги на территории Республики Беларусь как это предусмотрено п. 1.4 ст. 117 НК. К ним также невозможно применить в полной мере положения п. 2.4, 2.5, 2.8, 2.10, 2.12 проекта Указа;

Предлагаем:

- изменить формулировку п. 1 на более прозрачную, четко определяющую перечень субъектов, подлежащих включению в реестр.

Формулировка абз. 2 подп. 2.1 п. 2 проекта Указа («(является незаконной и запрещается деятельность) экспедиторов без включения в реестр сведений, предусмотренных в части второй пункта 1 настоящего Указа, об учете транспортно-экспедиционных услуг, о представителях экспедиторов… о периодах работы экспедиторов, об уплате ежегодных платежей за нахождение сведений об экспедиторах в реестре, а также в период приостановления нахождения сведений об экспедиторах в реестре») содержит излишние положения, по своей сути дублирующие обязанности и требования к экспедитору, указанные в п. 2.2, 2.4 проекта Указа.

Предлагаем:

- изложить в редакции: «(является незаконной и запрещается деятельность) экспедиторов без включения в реестр, указанный в п. 1 настоящего Указа.»

В п. 2.2. проекта Указа установлено, что сведения о представителях экспедитора содержатся в открытом доступе в сети Интернет.

П. 5 проекта Указа устанавливает, что персональные данные физических лиц размещаются в реестре (в открытом доступе) либо передаются Транспортной инспекции для контроля за транспортно-экспедиционной деятельностью. В приложении 2 установлен обширный перечень персональных данных лиц, который не является закрытым, т.е. еще может быть расширен. Некоторые из запрашиваемых данных задвоены (п. 3 и 10, п. 4 и 5 Перечня в Приложении 2 к проекту Указа).

В соответствии с п. 2 ст. 4 Закона «О защите персональных данных» Обработка персональных данных должна быть соразмерна заявленным целям их обработки и обеспечивать на всех этапах такой обработки справедливое соотношение интересов всех заинтересованных лиц.

Положения законодательства Республики Беларусь о защите персональных данных направлены на обеспечение защиты персональных данных, прав и свобод физических лиц при обработке их персональных данных.

Объем персональных данных лиц, подлежащих сбору и распространению в сети Интернет (а, равно, и предоставлению в Транспортную инспекцию) в соответствии с проектом Указа, явно излишен, не соразмерен заявленным целям обработки и не обеспечивает защиту персональных данных лиц, что нарушает их права и свободы.

Предлагаем:

- не включать в реестр данные, касающиеся представителей экспедитора и лиц, ответственных за организацию и осуществление транспортно-экспедиционной деятельности; не размещать такие данные в открытом доступе;

- обязать экспедиторов предоставлять Транспортной инспекции информацию о лицах, ответственных за организацию и осуществление транспортно-экспедиционной деятельности, при их назначении / смене; объем персональных данных ограничить п. 1, 2, 3, 8, 10, 11 Перечня в Приложении 2 к проекту Указа;

- предоставить Транспортной инспекции право получать от экспедиторов информацию о представителях экспедитора (их персональных данных) по запросу при необходимости; объем персональных данных ограничить п. 1, 2, 3, 8, 10, 11 Перечня в Приложении 2 к проекту Указа;

В абз. 6 ч. 3 п. 2.2 проекта Указа предусмотрено, что в открытом доступе в сети Интернет отражается (помимо прочего) наименование информационной системы и(или) ресурса, которые используются экспедитором в глобальной компьютерной сети Интернет для предоставления транспортно-экспедиционных услуг.

Данное положение сформулировано размыто, что создает предпосылки для злоупотреблений в процессе исполнения положений данного документа, а также вызывает ряд вопросов:

- является ли интернет-сайт ресурсом в понимании данного документа?

- является ли внутренняя информационная система экспедитора (программный продукт, в котором ведется учет) информационной системой в понимании данного документа?

- при положительном ответе – какова цель размещения в открытом доступе в сети Интернет данной информации? Каким техническим способом планируется реализация абз. 9 ч. 1 п. 2.3 и п. 2.13 проекта Указа (ограничение доступа к информационной системе / ресурсу)?

Предлагаем:

- исключить указанную информацию из перечня.

абз. 10 ч. 1 п. 2.3 содержит указание на то, что Советом Министров будут утверждены критерии и порядок подтверждения финансового состояния экспедиторов, однако проект Указа не содержит требований к финансовому состоянию экспедиторов. Во исполнение какого требования должен быть издан нормативно-правовой акт Правительства?

Предлагаем:

- исключить указанный абзац.

Относительно требований, предъявляемых к экспедитору, в соответствии с п. 2.4 проекта Указа:

- наличие в штате не менее двух… лиц, ответственных за организацию и осуществление транспортно-экспедиционной деятельности, уровень профессиональной подготовки которых соответствует установленным требованиям, для которых работа у этого нанимателя является основным местом работы по трудовому договору – излишнее требование о количестве ответственных лиц. Так, например, в соответствии со ст. 16 Закона об автомобильном транспорте и автомобильных перевозках, автомобильный перевозчик (лицо, деятельность которого сопряжена с гораздо большим риском, чем деятельность экспедитора, в силу наличия у перевозчика транспортных средств, как источника повышенной опасности) автомобильный перевозчик вправе назначить только одно лицо в качестве ответственного за организацию его вида деятельности. При этом лицом, ответственным за организацию и выполнение автомобильных перевозок может являться руководитель юр.лица-перевозчика. Полагаем разумным сократить количество ответственных лиц у экспедитора до одного.

- соответствие уровня профессиональной подготовки индивидуального предпринимателя установленным требованиям – во избежание резкого сокращения количества игроков рынка, возможно, есть смысл в качестве альтернативного варианта учитывать также предшествующий опыт работы индивидуального предпринимателя при осуществлении транспортной и транспортно-экспедиционной деятельности.

Установленное в этом же абзаце положение о возможности привлечь ответственное лицо по трудовому договору (без ограничения, что данное лицо должно быть трудоустроено по основному месту работы) создает предпосылки для злоупотреблений со стороны индивидуальных предпринимателей а также лиц, которые в силу соответствия квалификационным требованиям могут быть назначены ответственными за организацию и осуществление транспортно-экспедиционной деятельности одновременно у множества ИП.

- использование информационных систем и ресурсов - является ли интернет-сайт ресурсом в понимании данного документа? является ли внутренняя информационная система экспедитора (программный продукт, в котором ведется учет) информационной системой в понимании данного документа? При положительном ответе – требование о государственной регистрации таких ресурсов приведет к резкому сокращению мелких игроков на рынке и росту стоимости транспортно-экспедиционных услуг, что в конечном итоге скажется на стоимости товаров для конечного потребителя. Учитывая возможности для осуществления контроля и полномочия, предоставляемые Транспортной инспекции в соответствии с проектом указанного документа, требование о государственной регистрации ресурсов излишне.

- привлечение представителей экспедитора, для которых работа у этого нанимателя является основным местом работы по трудовому договору – если для лиц, ответственных за организацию и осуществление транспортно-экспедиционной деятельности, требование об основном месте работы у экспедитора разумно и обосновано требованиям безопасного и квалифицированного оказания услуги, то для представителей экспедитора данное ограничение не имеет под собой оснований, т.е. безосновательно ограничивает работников в их праве на труд.

Ч. 2 п. 2.8 проекта Указа в части ограничения срока, в течение которого экспедитор вправе обратиться с заявлением о включении в реестр после его исключения – данное положение лишает работников экспедитора гарантированного заработка на протяжении от 3 до 6 мес. (если исключение из реестра сделано после приостановления нахождения в нем), что может препятствовать продолжению деятельности экспедитора в целом.

Предлагаем:

- исключить ограничение по сроку на подачу заявления на включение в реестр.

Относительно обязанностей экспедитора, указанных в п. 2.10 проекта Указа:

- (экспедитор обязан обеспечивать) своевременное включение в реестр полных и достоверных сведений – включение в реестр обеспечивает Транспортная инспекция, а не экспедитор, обязанность экспедитора – подать полные и достоверные данные. Срок на подачу не установлен, определение «своевременно» не позволяет точно определить адекватный срок для исполнения обязанности. Данный пункт требует корректировки и уточнения. Полагаем нецелесообразным отражение в реестре данных об учете транспортно-экспедиционных услуг, персональных данных представителей экспедитора.

- (экспедитор обязан обеспечивать) своевременное внесение изменений в сведения, включенные в реестр – внесение изменений производит Транспортная инспекция, а не экспедитор, обязанность экспедитора – подать новые сведения. Срок на подачу не установлен, определение «своевременно» не позволяет точно определить адекватный срок для исполнения обязанности. Данный пункт требует корректировки и уточнения.

- поиск контрагентов для оказания транспортно-экспедиционных услуг посредством представителей, внесенных в реестр – какова цель данного положения и каким образом данное положение влияет на совершенствование транспортно-экспедиционной деятельности, защиту государственных и общественных интересов? Полагаем нецелесообразным и излишним внесение в реестр данных о представителях экспедитора.

- требование о включении сведений об учете транспортно-экспедиционных услуг в реестр не позднее 20-го числа месяца, следующего за отчетным – полагаем излишним включение в реестр таких сведений, особенно в части крупных экспедиционных компаний, размещение информации по оборотам оказанных транспортно-экспедиционных услуг будут требовать существенных ресурсов и перегружать сам реестр. Кроме того, создается риск распространения информации, относящейся к коммерческой тайне компаний-экспедиторов. Сдача отчетности контролирующему органу может осуществляться (например) через личный кабинет экспедитора, либо через подачу форм отчетности аналогично статистическим формам. Полагаем нецелесообразным и излишним внесение в реестр сведений об учете транспортно-экспедиционных услуг. Ежемесячное информирование об оказанных услугах, при наличии свободного доступа контролирующего органа к системам и ресурсам экспедитора (абз. 12 п. 2.10, абз. 3 п. 2.11 проекта Указа) излишняя нагрузка на экспедитора.

Относительно ежегодного платежа за нахождение сведений об экспедиторах в реестре (абз. 7 п. 2.10), а также государственной пошлины за включение в реестр и внесение изменений в реестр (п. 3 проекта Указа):

– ежегодный платеж будет увеличивать затраты экспедиторов, искусственно формировать увеличенную стоимость транспортно-экспедиционных услуг, что, в конечном итоге скажется на стоимости доставляемых товаров для конечного потребителя. По примеру реестра экспедиторов в Российской Федерации очевидно, что формирование и ведение реестра можно организовать на безвозмездной основе, что не создает дополнительной финансовой нагрузки на бизнес в отрасли, в которой достаточно высока доля малых предприятий и индивидуальных предпринимателей;

- государственная пошлина за внесение изменений в реестр, при таком объеме информации, которую в текущей редакции проекта Указа необходимо вносить в реестр, приведет к разорению не только индивидуальных предпринимателей и экспедиторов-малых предприятий, но и крупных экспедиторов, у которых объем информации будет несравнимо больше.

Полагаем, что такие платежи излишни и не обоснованы.

Относительно дополнительных требований к экспедиторам, оказывающим транспортно-экспедиционные услуги в сфере железнодорожного транспорта (абз. 14 п. 2.10 проекта Указа):

- наличие на праве собственности… или ином законном основании транспортных средств железнодорожного транспорта – данное требование предъявляется к непосредственному перевозчику при получении лицензии на перевозки. Экспедитор арендует указанные транспортные средства для осуществления конкретной перевозки конкретного груза – при наличии такой потребности. Аренда (безвозмездное пользование) при отсутствии такой потребности не имеет экономического смысла, создает возможности для злоупотребления.

- предоставление БелЖД залога для финансового обеспечения перевозок и рисков – создает неравные экономические условия для белорусских экспедиторов, заключающих договоры с БелЖД и иностранных экспедиторов, договоры у которых заключены с РЖД (например). Также, В соответствии со ст. 315 ГК, в силу залога залогодержатель имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество. Для обеспечения какого именно обязательства экспедитора перед БелЖД (каких именно рисков) рассчитана такая сумма обязательства? Существует ли какое-то экономическое обоснование такого требования к экспедитору? Оценивается ли каким-то образом тот факт, что договор с БелЖД может быть заключен для оказания услуг на станции назначения, стоимость которых несоразмерна запрашиваемой сумме залога (например, перевод СМГС из электронного вида в бумажный, стоимость услуги 8 BYN; размещение, хранение, погрузочные работы около 120 USD/КТК)?

Предлагаем:

- исключить данное требование.

Формулировка п. 2.14 проекта Указа противоречит ст. 733 ГК, которая устанавливает, что правила главы 39 «Возмездное оказание услуг» применяются, в том числе, к договорам, предусмотренным главой 41 «Транспортная экспедиция».

Предлагаем:

- перефразировать данное положение таким образом, чтобы было очевидно, что квалификация правоотношений сторон осуществляется из их фактического содержания (существа обязательства) и не зависит от наименования договора.

Предложения/вопросы к проекту указа
«О совершенствовании транспортно-экспедиционной деятельности»:

1.         Необходимо будет регистрировать в реестре всех сотрудников компании? При найме/увольнении каждого сотрудника вносить изменения в реестр? Предлагаем регистрировать компании в реестре не указывая сотрудников и их личные данные.

2.         Сумма залога для работы экспедитора с БелЖД составляет семь тысяч пятьсот базовых величин, в настоящее время мы сотрудничаем с БелЖД, у нас есть номер плательщика в системе БелЖД, но никакого залога мы не платим. Хотелось бы сохранить действующие условия работы с БелЖД.

3.         «При оказании транспортно-экспедиционных услуг в сфере железнодорожного транспорта к экспедиторам, предъявляются следующие дополнительные требования: наличие на праве собственности, аренды (безвозмездного пользования) или ином законном основании транспортных средств железнодорожного транспорта.» В настоящее время мы предоставляем услуги в сфере железнодорожного транспорта, но у нас нет собственных средств железнодорожного транспорта. Хотелось бы сохранить действующие условия работы.

4.         Каждому экспедитору необходимо предоставить безвозмездный доступ к своим программам. Нужно прописать механизм взаимодействия по данному вопросу.

5.         "2.14 оказание транспортно-экспедиционных услуг на основании договоров возмездного оказания услуг является незаконным и запрещается;" Экспедиция - это и есть возмездное оказание услуг. Экспедиция - это разновидность услуги. Необходимо пояснить, какую деятельность запрещает данный пункт?

6.         В случае наличия задолженности перед налоговой, экспедитор исключается из реестра на 3 месяца, в этот период экспедитор имеет право выполнять взятые на себя обязательства по организации перевозок, заявки по которым приняты до исключения экспедитора из реестра?

7. Условия допуска экспедиторов-нерезидентов к рынку клиентов Республики Беларусь?

8. Грузовладельцы, резиденты РБ будут иметь возможность заказывать перевозки грузов у экспедиционных компаний-нерезидентов РБ?

Коллеги, хочу прокомментировать предложения
об ограничении маржи экспедитора пределом в 10% от фрахта.

Важно понимать, что такие лимиты были актуальны в период массового использования упрощенной системы налогообложения ( налоги в 3–5%).

Сегодня ситуация иная. Экспедиторская компания в РБ, работающая с НДС на общей системе налогообложения (что критически важно для клиентов-резидентов), несет колоссальную налоговую нагрузку: 20% НДС + 25% налог на прибыль. Добавим сюда ФСЗН, аренду, зарплату бухгалтера и прочие операционные расходы (в среднем около 5000 BYN в месяц без учета дохода руководителя).

Давайте посчитаем реальную математику: При среднем фрахте по РБ в 600 рублей (я работаю исключительно по РБ-и у меня это средняя сумма фрахта за месяц), «лимитированные» 10% — это 60 рублей. После уплаты налогов (НДС и прибыль) «чистыми» остается порядка 40 рублей. Чтобы просто покрыть офисные расходы в 5000 рублей (без выплаты себе зарплаты!), компании нужно закрыть 125 перевозок в месяц. И здесь речь даже не идет не только о прибыли (с которой, к слову, нужно снова заплатить налог на дивиденды в 13%), но и о з/п руководителя. Это расходы на содержание организации.

Это превращает бизнес в простую благотворительность. Ограничение маржи без учета налогового режима и операционных затрат делает экспедирование экономически невозможным

Тогда возникает закономерный вопрос: чем обоснован предлагаемый лимит в 10%?

Давайте будем объективны: если существует мнение, что экспедиторская комиссия избыточна, у каждого есть альтернатива — содержать собственный штат специалистов, обеспечивать их рабочими местами, платить им зарплаты и соответствующие налоги из ФОТ.

Экспедирование — это сервис, который оптимизирует затраты клиента. И в условиях свободного рынка условия сотрудничества и цена услуги должны определяться договоренностями сторон, а не жесткими административными лимитами, которые не учитывают налоговую и операционную реальность бизнеса.